Guía de Introducción
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¿Por qué es tan importante la alineación con la HREDD?La HREDD, tal como se establece en los Principios Rectores de las Naciones Unidas y las Directrices de la OCDE, constituye el estándar más importante para la gestión de los impactos en los derechos humanos en las cadenas de suministro. Si bien estos instrumentos internacionales siguen siendo de derecho indicativo en la mayoría de las jurisdicciones, cada vez hay más leyes nacionales y supranacionales vigentes o en proceso de promulgación que exigen a las empresas en el alcance de aplicación implementar la HREDD en sus propias operaciones y cadenas de suministro, de conformidad con los Principios Rectores de las Naciones Unidas y las Directrices de la OCDE.
Algunos ejemplos de leyes obligatorias de HREDD y de divulgación de sostenibilidad ya promulgadas incluyen:
En lo que respecta al cumplimiento de la LkSG, que ya está en vigor en Alemania, el Centro Alemán de Ayuda sobre Empresas y Derechos Humanos (entidad gubernamental), en colaboración con la BAFA (autoridad regulatoria encargada de hacer cumplir la Ley de la Cadena de Suministro alemana), publicó recientemente una directriz que aclara que los contratos no se pueden utilizar para desviar la responsabilidad, y que son un tipo de medida preventiva que debe diseñarse de manera eficaz para cumplir con la Ley (vea aquí una opinión en inglés sobre este tema). La directriz utiliza el término “responsabilidad compartida” a lo largo del texto, enfatizando el principio de no transferencia. Por lo tanto, es probable que los contratos tradicionales, que tienden a centrarse en técnicas de transferencia de riesgos para gestionar los riesgos en materia de derechos humanos y son ineficaces para mitigarlos (y aún más ineficaces para remediar los impactos adversos reales), se consideren incompatibles con la legislación alemana. Otra pieza legislativa de interés para los inversionistas, ya vigente en la Unión Europea (UE), es la CSRD, que exige a las grandes empresas divulgar información relacionada con la sostenibilidad basándose en un estándar de “doble materialidad”. Según este estándar, las empresas deben informar sobre: (1) el impacto de sus actividades en las personas y el medio ambiente; y (2) cómo se ven afectadas y cómo se prevé que se vean afectadas por cuestiones de sostenibilidad. El contenido de estos informes podría afectar la cotización de las acciones de las empresas de su portafolio, pero también servir como una especie de sistema de alarma HREDD, ya que si los informes de una empresa revelan muchos o significativos problemas en materia de derechos humanos y medio ambiente, esto podría indicar que habrá otros problemas de cumplimiento que podrían surgir en el futuro bajo las leyes de HREDD (especialmente si la CS3D finalmente se adopta en la UE). Otro desarrollo significativo es el Reglamento de Taxonomía de la UE. Piedra angular del marco de las finanzas sostenibles de la UE, el Reglamento de Taxonomía ayuda a dirigir las inversiones a las actividades económicas más necesarias para una transición justa en línea con los objetivos del Pacto Verde Europeo. La Taxonomía está diseñada para garantizar que las inversiones o actividades etiquetadas como “alineadas con la Taxonomía” cumplan con ciertos estándares mínimos de gobernanza y no violen las normas sociales, incluyendo los derechos humanos y los derechos laborales. El Reglamento especifica que uno de los tres criterios para que las actividades económicas se consideren sostenibles es que se “lleven a cabo de conformidad con las salvaguardias mínimas”.[1] Esto incluye una evaluación de si la empresa ha establecido o no un proceso adecuado de HREDD, como se describe en los Principios Rectores de las Naciones Unidas y las Directrices de la OCDE. Las prácticas de contratación forman un componente crítico de las prácticas de HREDD más amplias, y deben ser consideradas en las evaluaciones de alineación con los Principios Rectores de las Naciones Unidas. La UE también está negociando el texto final de la CS3D, según la cual las empresas que generen ingresos superiores a un cierto umbral dentro de la UE (independientemente de si están registradas en la UE) estarán obligadas a realizar HREDD en sus propias operaciones y cadenas de suministro. Actualmente, el último texto consensuado para la CS3D establece claramente que los contratos no deben utilizarse para transferir responsabilidades relacionadas con la HREDD de las empresas incluidas en el alcance de aplicación a otras empresas en sus cadenas de suministro (p. ej.: proveedores). Además, las prácticas de compra responsable (p. ej.: precios justos que cubran un salario digno o mínimo, el que sea mayor, y la asistencia a los socios comerciales para que cumplan con los estándares en materia de derechos humanos y medio ambiente) se analizan en el texto como componente importante de una HREDD eficaz. Por lo tanto, en lugar de adoptar el enfoque contractual tradicional de transferencia de riesgo, las empresas incluidas en el alcance de aplicación deberían alinear proactivamente sus contratos con los principios de debida diligencia, como se propone en las SMCs, las MCCs 2.0, las EMCs, y el Kit de Herramientas RCP, más amplio y en constante expansión, que pronto incluirá las Cláusulas Modelo para Inversionistas Responsables (RIMCs). Todas las cláusulas del Kit de Herramientas RCP están redactadas para alinearse con las mejores prácticas y la legislación vigente y emergente. Adicionalmente, los procesos de debida diligencia que sustentan el compromiso con la Contratación Responsable también mejorarán la posición de las empresas para evitar la importación a los Estados Unidos de bienes fabricados con trabajo forzoso, evitando así el riesgo de sanción bajo la Ley Arancelaria de 1930 o la UFLPA (Ley de Prevención del Trabajo Forzoso Uigur). En caso de que se emita una Orden de Retención de Liberación (WRO) y los bienes sean retenidos en la frontera bajo sospecha de ser fabricados con trabajo forzoso, la debida diligencia recopilada ayudará a la empresa a impugnar esa WRO y lograr la liberación de los bienes, o a remediar la situación y obtener el levantamiento de la WRO. [1] Véase también el Informe Final sobre las Salvaguardias Mínimas. Plataforma de Finanzas Sostenibles. Octubre de 2022. https://finance.ec.europa.eu/system/files/2022-10/221011-sustainable-finance-platform-finance-report-minimum-safeguards_en.pdf
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